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3分快三首页-安徽快三首页-另外,即使网络服务提供者有不作为,

“责令改正”的实质内容。“责令改正”是一种行政命令,其内容则需要具体情况具体分析,网络服务提供者可能没有严格执行相关安全管理制度等等。相对应地,责令改正的内容主要包括要求采取临时性补救措施,比如,删除信息、关闭服务、责令停业整顿或者暂时关闭网站等。但是,依法行政原则要求:责令的内容需明确指出网络服务提供者的何种行为违反了何种法律、行政法规的规定;需明确网络服务提供者所采取改正措施达到何种效果、需明确改正措施的执行期限,否则无法判断网络服务提供者是否已经履行其义务。

对于“三访”,该院制定了详细的实施方案,规定对于已改变强制措施重获自由的受访人员,除每月需上门“访本人”外,还要“访亲属”“访邻居”,紧密关注获释人员的社会活动关系网,从内外围了解其活动轨迹,根据情况执行相应的反应预案。

本罪的既未遂形态。对于本罪是否存在未遂形态,理论上有争议。笔者认为,本罪不存在未遂,只能成立既遂。本罪中客观要素中的“拒不改正”要求行为人主观上具有故意,成为网络服务提供者着手的标志。如果存在未遂犯,那么必须是没有发生上述规定的严重后果,但是,没有发生这些严重后果不成立本罪,遑论犯罪未遂。另外,即使网络服务提供者有不作为,如果没有“责令改正”的行政命令,就算发生严重后果,也不构成本罪。监管部门“责令改正”的通知与网络服务提供者实施改正措施确实会有一定的时间期限,但是这个期限仍然只能区分罪与非罪:网络服务提供者及时采取措施,则不成立犯罪;超出期限,网络服务提供者仍然拒不改正,则成立犯罪。

“责令改正”的形式要求。根据网络安全法规定,国务院电信主管部门、公安部门和其他有关机关依照本法和有关法律、行政法规的规定,在各自职责范围内负责网络安全保护和监督管理工作。“责令采取改正措施”应当是上述部门针对相关网络服务提供者在安全管理方面存在的问题依法提出的各项具体修正手段和防范要求。所有上述部门的任何责令改正命令都是拒不履行信息网络安全管理义务罪的义务来源,必须各自依照法律、行政法规的规定,在各自的领域内对网络服务提供者是否履行安全管理义务进行具体的监督管理,共同保障网络空间的秩序。

创新机制,即专门授权、加分激励、定向告知、交流通报,多项措施打通案源收集渠道。在传统办案模式下,羁押必要性审查机制存在的最大问题,就是如何畅通案件来源渠道?尽可能地把需要进行羁押必要性审查的案件筛查出来。为此,即墨区检察院专门授予第三检察部主任及副主任在统一业务应用系统中拥有查询全部案件情况的权限。第三检察部可第一时间了解全院所办案件在押人员的基本案情及案件进展情况,以便结合罪行轻重、量刑长短、羁押期限是否即将届满、实际羁押时间是否超过可能判处的刑期等情形,及时发现羁押必要性审查的案件线索,为随时启动审查程序做好准备。在专门授权的基础上,该院还出台了考核激励机制。办案人员将符合羁押必要性审查条件的案件提供给第三检察部,审查符合条件的,在每月的绩效考核中,作为月考核加分项,与考核评优直接挂钩。

三是细化材料。认真核实被羁押人不需要继续羁押的理由和证明材料的真实性,必要时辅以讯问被羁押人;广泛听取被羁押人及其法定代理人、辩护人提出的改变强制措施的意见,听取被害人及其法定代理人、诉讼代理人的意见,听取侦查、审判机关和本院办案部门的意见;对于患有严重疾病或传染性疾病的犯罪嫌疑人、被告人,调取病情诊断资料,必要时对被羁押人重新进行医学检查;对于伤害、交通肇事等有受害人的案件,调取赔偿协议书;对于盗窃类的涉嫌财产类的犯罪,调取退赃笔录等材料,对关键资料进行核实,确保审查真实、准确。

(作者单位:上海立信会计金融学院法学院,河南省郑州市管城回族区人民检察院,南京市秦淮区人民法院)以机制创新助推羁押必要性审查

“责令改正”的限定作用。网络安全法第47条规定:“网络运营者应当加强对其用户发布的信息的管理,发现法律、行政法规禁止发布或者传输信息的,应当立即停止传输该信息,采取消除等处置措施,防止信息扩散,保存有关记录,并向有关主管部门报告。”可见,一定的义务筛选机制正好能够满足该要求,监管部门根据法定职责对网络服务提供者的义务进一步限制,因此,“监管部门责令改正”之规定是不作为犯罪中作为义务来源的组成部分。监管部门责令网络服务提供者实施改正措施,这种命令会具体化、个别化地为网络服务提供者设定网络安全管理义务,符合罪刑法定明确性的要求。此外,通过行政责令进而规定义务违反行为将会导致刑罚处罚的后果,亦是对网络服务者履行相关安全管理义务的反向激励,对提高其主动预防犯罪具有积极意义。

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“拒不改正”的责任基础“拒不改正”是网络服务提供者构罪与否的判定标准,指网络服务提供者收到法定监管部门责令采取改正措施的通知、指令等而拒绝接受,并且不采取改正措施,继续维持其违反作为义务的不作为状态。

“责令改正”法律定位与“拒不改正”责任基础

注重监督,即“三访三谈三查”,跟踪监督、无缝对接、监管到位,优化后续工作实效服务社会。为防止获释的被羁押人员碰触高压线,保证刑事诉讼活动顺利进行,该院除与办案机关、看守所建立联系沟通协调配合机制外,还注重对羁押人员变更强制措施后的跟踪回访,着力做好“三访三谈三查”,实现无缝对接、监管到位。

拒不履行信息网络安全管理义务罪中“责令改正”的法律定位拒不履行信息网络安全管理义务罪的主体是网络服务提供者。根据刑法第286条之一的规定,网络服务提供者构成该罪必须符合三个要件:一是不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务;二是经监管部门责令改正而拒不改正;三是拒不改正的行为导致特定危害后果的发生。对于“监管部门责令采取改正措施”立法的合理性学界曾经有过争议,但是,从教义学角度来说,更需要探讨的是“责令改正”的构罪地位、形式要求和实质内容。

“拒不改正”的客观标准。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令。而非法定的机构、个人或者超出其监管范围的网络监管部门的责令改正措施,网络服务提供者没有义务遵守。所以,拒绝接受非法定机构或者超出管辖范围的监管部门提出的所谓“责令改正”的通知或指令,不属于本罪构成要件所要求的“拒不改正”。“责令改正”的形式合法性依据相关行政法规的程序要求判断,如果出现对“责令改正”的内容合法性判断上的分歧,应当由审判机关依据法律、法规的规定和相关刑法学理论进行评价。

“三查”,就是与司法所紧密配合,定期到司法所以“查档案材料”“查思想汇报”“查签到记录”等方法详细掌握已变更强制措施人员近期日常表现、思想动向。建立羁押必要性审查联系卡,要求刑事羁押人员出所后定期与第三检察部保持联系。对未成年犯罪嫌疑人、被告人,则加强与未检部门沟通联系,共同做好帮教工作。与街道综治部门、公安机关和医疗单位联系配合,建立监管情况定期通报制度,实现监管无缝对接,有效防止脱管、漏管情况。定期开展针对变更强制措施的专项执法检查工作,及早发现捕后改变强制措施过程中的违法现象,及时发出检察建议书或纠正违法通知书。

“三谈”,就是每月与受访人实现面对面交流,“谈表现”“谈人生”“谈法律”,及时了解受访人的思想活动,引导其树立起宽容、孝敬和友爱的善念,并从心灵深处做到认罪悔罪。

“拒不改正”的损害后果。根据刑法规定,网络服务提供者拒不采取改正措施导致危害后果发生的,才能追究其刑事责任:(1)致使违法信息大量传播。网络服务提供者拒不采取改正措施,造成违法信息大量传播本身就是其行为造成的危害后果,只要事实上造成了违法信息大量传播,即可构成本罪。(2)致使用户信息泄露,造成严重后果的。“用户信息”主要包括关于用户基本情况信息、用户的行为类信息、反映和影响用户行为和心理的相关信息。(3)致使刑事案件证据灭失,情节严重的。“情节严重”的判断应结合涉及的案件的重大程度、灭失的证据的重要性、证据灭失是否可补救等因素。(4)其他严重情节。这是一项兜底规定,需参考本款前三项规定的情形中造成的社会危害程度,结合行为人拒不采取改正措施给公民合法权益、社会公共利益以及国家利益造成的危害后果的具体情况认定。

本罪与他罪的竞合。实践中,网络服务提供者拒不履行安全管理义务的行为,根据其具体情况还可能构成刑法规定的其他犯罪,如宣扬恐怖主义等。根据刑法规定,对网络服务提供者不履行网络安全管理义务,构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚,即从一重罪定罪处罚。

(作者单位:山东省青岛市即墨区人民检察院)

一是完善流程,规范工作制度先行。该院根据最高检、省市院的相关规定,结合工作实际,对羁押必要性审查案件受理、立案、审查、结案等制定了严谨细致的规定,同时,将各环节进行流程控制,制定了加分项目、减分项目、否决项目等具体标准,实行标准化和量化评估,对每一起案件按加减分项目进行打分,并将犯罪嫌疑人、被告人的得分情况作为综合评估的依据,从制度层面规范羁押必要性审查工作。

“拒不改正”的主观要素。“拒不改正”反映了网络服务提供者对危险结果积极追求或者放任的态度,因此不作为的心理要素只能是故意。因此,实践中,认定网络服务提供者是否“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。具体来说,作为能力的评定需以案发当时的技术水平为限,以经营相同或相似业务、营业规模相近的网络服务提供者的普遍技术水平为基准。对于确实因为资源、技术等条件限制,网络服务提供者没有或者一时难以达到监管部门要求的,不能认定为是本款规定的“拒不改正”。如果网络服务提供者面临“采取及时、充足的改正措施仍未能阻止危害结果的发生”或“即使采取技术措施也不能阻止结果发生”两种情形,应当认为无结果回避可能性。

本罪的刑罚适用。对于拒不履行信息网络安全管理义务罪的刑罚适用应当充分考虑构成要件的全部事实、犯罪性质、犯罪情节以及社会危害程度。特别是对于单位犯罪的双罚条款,适用时更应谨慎。目前,关于网络空间管理的法律法规越来越完善,相应的网络服务企业的监管责任也越来越明确,本罪的行政前置化设定正是基于企业和政府合作治理的理念,紧密整合惩治与预防措施,在促进互联网行业发展的同时,完善信息网络空间的治理。

陈萍◇认定网络服务提供者“拒不改正”,应当考虑网络服务提供者是否具有依照监管部门提出的要求,采取相应改正措施的能力。“拒不改正”针对的只能是合法正当的责令改正命令,否则,网络服务提供者没有义务遵守。

同时,为了实现多部门与公安部门的联动,该院专门印制了《羁押必要性审查权利告知书》,对批准逮捕的案件,各办案部门送达《批准逮捕决定书》时,一并向公安机关送达《羁押必要性审查权利告知书》,由公安机关在执行逮捕的同时,定向告知犯罪嫌疑人及其家属申请羁押必要性审查权利。为加强交流通报,该院依托看守所系统,一方面通过与管教民警交流、找在押人员谈话等方式,掌握在押人员在所内的羁押表现和身体健康状况,从中筛查是否有不适宜继续羁押的犯罪嫌疑人、被告人,逐一登记在册。另一方面,与看守所建立在押人员重大疾病通报机制,明确重大疾病的内容和通报方式,对于身体健康状况不佳可能影响羁押的人员,及时跟踪掌握,不适宜羁押的,适时启动羁押必要性审查程序,并积极与办案单位对接,就所涉案件进展、证据固定等情况进行了解,做好羁押风险审查工作。

强化规范,即完善流程、专门评估、强化配合,细化材料,细节成就规范、标准、有序、高效。质量是案件的生命线,即墨区检察院在羁押必要性审查案件办理精细化、规范化上狠下功夫:

拒不履行信息网络安全管理义务罪司法适用的界限确立刑法修正案(九)将网络服务提供者的不作为正式纳入到了刑法领域进行规制,完善了网络安全的刑事治理体系。司法实践中,若要充分发挥刑事法网的威力,必须关注拒不履行信息网络安全管理义务罪的适用疑难问题。

二是建立专门评估小组,负责对受理的羁押必要性审查案件进行全面评估。通过对在押人员的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现,以及在押期间的心理状况和表现情况进行全面分析,并综合其家属态度及家庭情况,评估对其改变强制措施的可行性。在评估过程中,邀请办案部门办案人参与,更好地进行工作的衔接。

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本文来源:3分快三首页 责任编辑:306彩票官方2019年11月14日 15:42:05

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